用了多年的牌子被别人注册了｜商标在先使用抗辩怎么提(2026)
【摘要】小店开了十几年，招牌名突然被别人注册成商标，一纸诉状要求改名赔偿，这种局面不是没有出路。商标法给在先使用人留了一道口子：在注册人申请日之前已在相同或类似商品上使用相同或近似标识、该标识已具有一定影响、且继续使用不超出原使用范围，就可以继续用下去，注册人还可要求附加区别标识。四个要件缺一个，抗辩就不成立。
【目录】
一、在先使用抗辩在制度里的位置
二、在先使用抗辩的要件怎么凑齐
三、"原使用范围"到底指多大
四、在先使用抗辩成立的裁判规则
五、被诉一方的举证清单
六、商标注册人这一侧的应对
七、【常见问题】在先使用的实务疑问
一、在先使用抗辩在制度里的位置
（一）条文
《中华人民共和国商标法》【第七十三条】第四款规定，商标注册人申请商标注册前，他人已经在同一种商品或者类似商品上先于商标注册人使用与注册商标相同或者近似并有一定影响的商标的，注册商标专用权人无权禁止该使用人在原使用范围内继续使用该商标，但可以要求其附加适当区别标识。
（二）性质是抗辩权
它不是与注册商标并行的权利。在先使用人不能据此许可他人使用，也不能转让这个标识。它只解决一件事：面对侵权指控时，可以主张不侵权，并在原有范围内继续用。
（三）与无效宣告是两条路
《商标法》【第二十四条】规定，申请商标注册不得损害他人现有的在先合法权益，也不得故意抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。据此可以在注册之日起五年内请求宣告无效；对恶意注册的，驰名商标持有人不受五年限制。
抗辩与无效是两套程序。抗辩在侵权诉讼中进行，门槛是四个要件同时成立；无效在行政程序中推进，要证明对方恶意或者损害在先权益。前者保命，后者除根，不少案件会同时启动。
二、在先使用抗辩的要件怎么凑齐
| 要件 | 具体内容 | 举证要点 |
|---|---|---|
| 时间在先 | 使用早于注册人的申请日 | 最早的销售凭证、包装、发票、广告 |
| 商品相同或类似 | 在相同或类似商品上使用 | 核定使用范围与自身商品对照表 |
| 标识相同或近似 | 与注册商标相同或近似 | 整体视觉比对，不拆开比对 |
| 有一定影响 | 在特定地域形成识别作用 | 持续使用时间、区域、销量、广告 |
四个要件中，第三项与第四项最容易出问题。标识近似与否，法院按整体视觉效果判断，不因字体略有差异就认定不近似。有一定影响的标准不宜过高，最高法的口径是：真实使用并在使用地域内起到识别作用即可，不要求达到驰名程度。
三、"原使用范围"到底指多大
（一）主体范围
限于在先使用人本人，以及注册申请日之前已经获得授权的被许可人。原使用人自己开的分店算不算，要看是否在同一经营体系内、注册申请日前是否已经存在。
（二）标识与商品范围
商标应与在先使用的标识相同或基本相同，商品或服务应与在先使用的相同或基本相同。原来只做餐饮，后来扩展到食品零售，超出的部分不受保护。
（三）地域范围
以在先使用形成的商誉所及地域为限。在一个县里有影响，就只能在那个县的范围内继续用，不能借此开到全国。
（四）使用规模
规模一般不受原使用规模限制。北京知识产权法院在启航考试学校案中提出，主体、商标、商品三项须与在先使用保持一致，但经营规模可以扩大。这个观点被后续判决广泛引用。
规模可以长、范围不能扩，这条界线需要记牢。门店数量增长属于规模，跨省开新店属于地域扩张。
四、在先使用抗辩成立的裁判规则
（一）紫菜包装上的"深海"
【（2021）闽民终208号】案，一审案号【（2019）闽01民初2419号】。原告持有"深海"文字商标，核定使用在第29类紫菜等商品上，注册日2012年9月14日。被告自2002年起在紫菜产品包装、交易单据上使用"深海紫菜"字样，包装上另印有自有商标"海之林""金海林"。
一审认为被告在其中两款产品包装上突出使用"深海"字样，容易导致混淆，构成侵权。二审认为，被告的使用早于涉案商标申请日，持续使用已使"深海"成为有一定影响的标识，且未超出原使用范围，包装上另有自有商标可视为附加了区别标识，抗辩成立，撤销一审判决，驳回全部诉讼请求。
这份判决把四个要件逐一落到实处：时间靠2002年的单据，影响靠持续使用，范围靠商品与地域未变，区别标识靠自有商标。四根柱子都立住了，结论才翻过来。
（二）最高人民法院提炼的五项条件
【（2016）最高法民再52号】案中，最高人民法院把抗辩成立的条件拆成五项：使用时间在先、在相同或类似商品上使用、使用相同或近似的标志、在先使用具有一定影响、在原有范围内使用。
其中"时间在先"被解释为双在先：既早于注册人申请日，也早于注册人实际使用该商标的时间。理由是，注册人于申请日之前已经实际使用并使商标发挥识别功能的，在先使用人继续使用难以避免混淆，失去受保护的正当性。
双在先的口径比条文严格，援引时要注意。若对方于申请日之前已有大量使用证据，抗辩空间会被压缩。
五、被诉一方的举证清单
1. 最早使用证据：早于对方申请日的合同、发票、送货单、包装实物、展会照片。时间点必须清晰可查。
2. 持续使用证据：连续年度的销售记录、纳税凭证、经销合同，证明不是断续使用。
3. 有一定影响证据：本地媒体报道、广告投放合同、行业奖项、消费者评价、市场占有率数据。
4. 商品相同或类似说明：自身商品与对方核定使用商品的对照，说明属于同一种或类似商品，这是抗辩成立的前提而非障碍。
5. 未超范围证据：现在的经营地址、销售区域、商品品类与在先使用时的对比。
6. 已附加区别标识证据：包装上自有商标的位置、字号、颜色，证明相关公众能区分来源。
第3项不必追求全国知名度。一个县、一个地级市的影响，只要真实，就足以支撑。反而是夸大为全国知名，容易被对方用反证击破。
六、商标注册人这一侧的应对
（一）注册前做检索
申请前查在先使用情况，尤其是同行业内使用多年但未注册的标识。检索不止查商标库，还要查企业名称库、电商平台、行业展会名录。
（二）注册后先评估再发函
对方的抗辩基础如果明显成立，发函可能反过来被用作恶意投诉、权利滥用的证据。评估三个问题：对方使用是否早于申请日、是否已形成影响、是否超出原范围。
（三）用附加区别标识化解
法律给了注册人一项救济：要求对方附加适当区别标识。这项请求比要求停止使用更容易获得支持，也更符合商业现实。谈判中可以把它作为核心条件。
（四）及时启动无效程序
五年期限从商标注册之日起算，超过期限再主张，难度大幅上升。发现抢注的，先固定证据再决定路径。
七、【常见问题】在先使用的实务疑问
问：没有注册的牌子用了十年，别人一注册我就不能用了吗？
答：不一定。满足时间在先、商品相同或类似、标识相同或近似、有一定影响、未超原范围，可以继续使用。四个要件缺一不可，需要证据支撑。
问：只在本地有名气，能对抗全国注册的商标吗？
答：可以对抗，但继续使用的范围限于本地。有一定影响不要求全国知名，商誉覆盖到哪里，使用范围就到哪里。
问：继续使用需要付许可费吗？
答：不需要。这是法定的不侵权抗辩，不是许可关系。注册人可以要求附加区别标识，但不能据此收取许可费。
问：可以把在先使用的标识授权给加盟商吗？
答：只能授权给注册申请日之前已获授权的被许可人。之后的授权超出原使用范围，可能构成侵权。
问：对方注册后我扩大了经营区域，会怎样？
答：超出原使用范围的部分不受保护。扩张区域内的使用可能被认定侵权，需要承担停止使用与赔偿责任。
问：抗辩成立后，还能不能反过来告对方恶意抢注？
答：可以。抗辩只解决不侵权，不影响另行请求宣告无效或主张恶意注册的赔偿。两条路径可以并行。
【引用的法律法规清单】
- [R1]【中华人民共和国商标法（2026）第七十三条】正当使用规则，第四款为在先使用抗辩
- [R2]【中华人民共和国商标法（2026）第二十四条】申请注册不得损害在先合法权益，不得故意抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标
- [R3]【中华人民共和国商标法（2026）第五十一条】违反在先权利规定的注册商标，五年内可请求宣告无效
- [R4]【福建省高级人民法院（2021）闽民终208号】在先使用抗辩四要件成立，撤销一审侵权认定
- [R5]【最高人民法院（2016）最高法民再52号】在先使用不侵权抗辩成立的五项条件与原使用范围的界定
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